別居中の浮気は不貞になるか｜条文に根拠がない理由

別居している期間の出来事をどう考えるか。よく尋ねられる論点ですが、条文からは一義的に決まりません。

条文に書かれていること

民法第770条第1項は、裁判上の離婚原因を4つ挙げています。

慰謝料の根拠になる民法第709条は、故意又は過失によって他人の権利又は法律上保護される利益を侵害した者は損害を賠償する責任を負う、と定めています。

条文で確認できるのはここまでです。

条文が定めていないこと

どれも判例と実務の蓄積によって扱われてきたことです。条文を読んでも答えは出てきません。

一般には、婚姻関係がすでに破綻していたかどうかが問題になるとされていますが、何をもって破綻とするかは事情によって変わります。この記事では踏み込みません。

判断が個別になる理由

同じ「別居」でも、中身が違います。

これらを同じものとして扱うことはできません。期間の長さ、経緯、双方の認識によっても変わります。

たとえば、単身赴任で離れて暮らしていても、週末ごとに帰ってきて、家計もひとつのままという家庭があります。一方で、話し合いのうえで片方が家を出て、半年ほど連絡も生活費のやりとりもない、という場合もあります。どちらも住む場所は別ですが、夫婦としてのやりとりがどれだけ残っていたかが違います。

また民法第770条第2項は、第1項一号から三号の事由がある場合であっても、一切の事情を考慮して婚姻の継続を相当と認めるときは請求を棄却できるとしています。条文の上でも、事情を総合して判断する構造になっています。

確認しておくとよいこと

判断は専門家に委ねるとして、自分の側で整理できることがあります。

書き出すときは、日付の順に並べるのがいちばん楽です。別居を始めた日、その前後に話したこと、生活費の振り込みがあった月を、覚えている範囲で手帳に書いていきます。通帳や家計簿が手元にあれば、振り込みの日付はそこから拾えます。

書き方は「4月10日、家を出る。前の晩に口論」「5月から生活費の振り込みが月1回」のように、一行にひとつの出来事で十分です。気持ちや推測は書かず、あったことだけを残しておくと、相談のときに読み上げるだけで経緯が伝わります。

自分の端末に残っているメッセージのやりとりも、消さずに置いておいてください。別居中にどんな連絡を取っていたかは、あとから思い出そうとしても曖昧になります。

全部がそろっていなくても構いません。分からないところは「分からない」と書いておけば、相談のときにその部分を確認してもらえます。

交際の始まりがいつごろかが分かるかどうかで、話が変わることがあります。ただし、これを確かめようとして法に触れる手段に踏み込まないでください。

集め方が問題になる場合については違法な手段で集めた場合に起きることにまとめました。

離婚原因の条文については民法が定める離婚原因と不貞、時効については不貞の慰謝料に時効はあるのかをご覧ください。

別居の期間をどう見るかは、最終的に個別の判断になります。確かめた後に請求や離婚を考えているなら、その前提で相談できる先があります。